Novas regras de aquisição do DOD banem fornecedores que usam tecnologia chinesa de telecomunicações

O Departamento de Defesa dos EUA está proibindo a compra de equipamentos e serviços de telecomunicações de fornecedores com vínculos com a China e a Rússia - embora a proibição já fizesse parte de uma regra mais ampla emitida em agosto passado, envolvendo todas as agências governamentais.

Em vigor em 31 de dezembro de 2019, uma regra provisória do DOD cobre todas as aquisições feitas pela agência de entidades controladas ou relacionadas com a China e a Rússia. Seus alvos específicos, no entanto, são a Huawei Technologies Co. Ltd. da China e a ZTE Corp. Huawei, uma pioneira da tecnologia sem fio 5G e supostamente a maior fornecedora mundial de equipamentos de rede, foi acusada pelos EUA de espionagem e roubo de propriedade intelectual. A ZTE, uma empresa de telecomunicações que também está fortemente envolvida no desenvolvimento de redes 5G, foi multada por exportar ilegalmente tecnologia dos EUA para o Irã e a Coreia do Norte, em violação às sanções econômicas.

A regra que se relaciona especificamente com o DOD pode ter um grande impacto nas práticas de aquisição da agência. “Não é irrealista pensar que há uma boa quantidade de produtos Huawei usados ​​por empresas que trabalham para o DOD”, disse Jason Workmaster, membro da prática de contencioso com o escritório de advocacia Miller &Chevalier. Na verdade, a liderança da Huawei em tecnologia 5G provavelmente criará dores de cabeça para qualquer agência ou país que se recuse a comprar seus produtos. A Grã-Bretanha desafiou recentemente os apelos da Administração Trump para banir os equipamentos da Huawei de sua própria rede 5G nascente.

Embora a ação do DOD tenha sido na forma de uma regra provisória, ela entrou em vigor imediatamente após a emissão. Está sujeito a comentários públicos, com uma regra final provavelmente prevista para o final deste ano.

Workmaster diz que a regra do DOD foi exigida pela Lei de Autorização de Defesa Nacional para o ano fiscal de 2018, embora tenha demorado mais de um ano para que a agência conseguisse emiti-la. Nesse ínterim, o NDAA para o ano fiscal de 2019 determinou uma proibição muito mais ampla sobre a aquisição de equipamentos da Huawei por todas as agências militares e civis. Essa regra entrou em vigor em 13 de agosto de 2019, eliminando efetivamente a necessidade de proibição mais precoce e específica do DOD, que, no entanto, foi emitida separadamente de acordo com o NDAA 2018.

“Não é incomum em compras governamentais que alguns requisitos afetem primeiro o Departamento de Defesa - seus gastos com aquisições superam os de qualquer outra agência - e depois os imponham de forma mais geral em todo o governo”, explica Workmaster.

Ele vê a possibilidade de alguns ajustes na regra do DOD após o período de comentários públicos, com o objetivo de definir melhor o que é um “componente substancial ou essencial”. O termo abrange componentes como os servidores em execução no plano de fundo da rede de TI de um fornecedor? Diretrizes mais claras poderiam “dar à indústria um pouco mais de conforto em como implementar este regulamento”, diz Workmaster.

Algumas empresas expressaram preocupação com a falta de alternativas aos produtos da Huawei, que já domina o mercado 5G global. E mesmo que eles possam encontrar outros fornecedores, o custo mais alto de tais recursos pode impedi-los de licitar com sucesso - e lucrativamente - em contratos do DOD. “Vai ser uma grande questão”, diz Workmaster. “Eu posso ver que isso tem um impacto enorme nos custos.”

Ele aconselha os fornecedores do DOD a começarem a pensar agora se devem solicitar aumentos de preços nos contratos com a agência, para cobrir o custo de contornar a Huawei. A recusa do DOD em fazer concessões para a troca poderia equivaler a um mandato não financiado pelo governo - que torna impossível para os principais fornecedores competirem no mercado de trabalho de defesa.

As empresas devem garantir a devida diligência para determinar se algum de seus sistemas incorpora a tecnologia Huawei ou ZTE. Eles precisarão começar com um inventário completo de equipamentos e, em seguida, realizar um exame semelhante de todos os contratados e subcontratados em suas cadeias de abastecimento. Finalmente, eles terão que determinar se alguma dessas entidades está usando equipamento proibido que é uma parte "substancial ou essencial" de seu trabalho para o governo.

Espere que a proibição da tecnologia chinesa fique ainda mais rígida. A Workmaster espera que uma regra muito mais ampla entre em vigor em agosto deste ano, imposta pelo NDAA 2019, proibindo agências governamentais de celebrar contratos com empresas que usam equipamentos Huawei.

Em todos os casos, será necessária visibilidade total da cadeia de suprimentos de defesa. Diz o Workmaster:“Se você não puder fazer um contrato com o governo porque usa a tecnologia Huawei como um componente substancial de um sistema, isso vai causar muita azia.”